6 consejos para una mediación eficaz cuando surgen disputas en contratos de construcción

Cuando surge una disputa durante un proyecto de construcción, puede resultar extremadamente problemático para las personas involucradas, desde contratistas, subcontratistas e ingenieros hasta diseñadores, arquitectos y gerentes de proyectos.

Una de las principales formas de resolver las disputas contractuales en todo el mundo, incluido el sector de la construcción, es la mediación. La mediación ayuda a limitar la tensión entre dos partes, reduce el tiempo dedicado a resolver disputas legales y permite que todos se concentren en el proyecto de construcción.

Vale la pena destacar que hay ciertas cosas que se deben tener en cuenta para aprovechar al máximo el proceso de mediación. Ian Carson, director de disputas comerciales en Harper James, comparte sus principales consejos para una mediación eficaz en disputas contractuales:

1) Elija el mediador adecuado

Si hay una cláusula de resolución de disputas en el contrato (que debería ser una de las primeras cosas que verifique), podría establecer si un organismo particular tiene que designar al mediador: este es el tercero neutral cuyo papel es ayudar a las partes en disputa a llegar a un acuerdo.

De no ser así, es una buena idea buscar recomendaciones de otras personas de confianza de su sector. Un mediador con una sólida trayectoria en el tipo de disputa en la que usted está involucrado es siempre una elección natural y las recomendaciones de boca en boca siempre son útiles.

2) Piensa en tu estrategia con antelación

Es importante pensar con antelación qué ofertas (y concesiones) está dispuesto a hacer y aceptar en la mediación. Esto puede incluir consultar con los responsables financieros de su organización si las finanzas son el núcleo del problema de alguna manera y asegurarse de tener claro qué propuestas o reducciones monetarias puede hacer o aceptar sin problemas; esto suele denominarse "autoridad para llegar a un acuerdo".

Porque el mediador también esperará que todas las partes determinen cuáles podrían ser sus mejores y peores alternativas para llegar a un acuerdo (es decir, si la mediación en sí no da como resultado una resolución).

3) Sepa qué esperar el día de la mediación

Cada mediación se desarrolla de forma ligeramente diferente, pero es conveniente comprender cómo es probable que se desarrolle. Si la mediación se lleva a cabo en persona, el mediador se reunirá con usted y su abogado en su sala privada y le explicará la naturaleza confidencial del proceso, a menos que usted le dé permiso para compartir cosas específicas con la otra parte o las otras partes.

Se le invitará a asistir a una reunión inicial de apertura con las otras partes y también se le preguntará si desea hacer una declaración de apertura (algo que debe pensar con anticipación). Después de la reunión, todos regresarán a sus salas privadas y el mediador comenzará a hablar con cada parte por separado. Esto le da la oportunidad al mediador de hacer más preguntas o buscar aclaraciones de la otra parte o partes a través del mediador.

Con el tiempo, y lo ideal es que se empiecen a hacer ofertas u otras propuestas de acuerdo, y esto a veces puede llevar el resto del día y parte de la noche, así que prepárese para un largo camino.

Si la mediación se lleva a cabo en línea, el formato probable establecido anteriormente variará hasta cierto punto, pero la diplomacia itinerante del mediador probablemente será la misma.

4) Mira la situación objetivamente

Lo más importante que hay que tener en cuenta es que el objetivo de la mediación es alcanzar un resultado mutuamente aceptable. Hay que centrarse en los beneficios que puede aportar un acuerdo, como por ejemplo que el proyecto pueda seguir adelante, y evitar caer en la mentalidad de superioridad.

Considere cualquier oferta que le hagan desde una perspectiva objetiva y tenga cuidado de mantenerla creíble: esto minimiza el riesgo de que sea rechazada de plano y considerada como potencialmente desencadenante de hostilidad, lo que por supuesto puede afectar el tono general del día.

Es posible que su mediador incluso le comente esto y también es probable que le pida que explique el razonamiento detrás de su propuesta para poder transmitirlo a la otra parte o partes.

5) Piense en la relación comercial actual (si existe o podría existir una)

La mediación es ampliamente aceptada como uno de los mejores métodos de resolución alternativa de disputas (ADR, por sus siglas en inglés) para aumentar la probabilidad de mantener relaciones comerciales futuras con aquellos con quienes actualmente tiene una disputa. Es bueno tener esto en mente al momento de iniciar una mediación si se trata de una consideración importante para su empresa.

6) Aceptar que la mediación puede tener sus limitaciones

Recuerde que, en última instancia, el éxito o el fracaso de una mediación está determinado por la forma en que se comportan las partes involucradas y eso incluye llegar al proceso con expectativas razonables y realistas.

El mediador está ahí para facilitar la comunicación entre las partes pero, por lo general, no da ningún tipo de veredicto ni toma ninguna decisión en nombre de nadie (a menos que se trate de una mediación de tipo evaluativo o transformador).

Un mediador a menudo hará de abogado del diablo para poner a prueba su caso en la seguridad de su propia habitación. Eso es simplemente parte del proceso. No significa que el mediador esté defendiendo a la otra parte.

Si no se llega a un acuerdo, será necesario tomar medidas adicionales en forma de otra u otras formas de ADR o, en el peor de los casos, procedimientos litigados, todo lo cual significa efectivamente mayores costos y más demoras para el proyecto en el posiblemente largo camino que queda por delante.

Resumen

La aplicabilidad de cualquier acuerdo alcanzado en la mediación depende directamente de que las partes cumplan con dicho acuerdo, que se plasmará en un acuerdo escrito y firmado al concluir la mediación. El mediador habrá dejado claro desde el principio que ningún acuerdo es vinculante hasta que se firme por escrito.

La mediación puede ofrecer soluciones rápidas y económicas, lo que es importante tener en cuenta en el contexto de las disputas sobre contratos de construcción. La tasa de éxito es buena y mejora la probabilidad de que se puedan mantener relaciones comerciales positivas. Estas soluciones pueden ser más amplias que las que se ofrecen en otras formas de ADR o al final del proceso judicial.

Ian Carson es director de disputas comerciales en Harper James.

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